企业上市中如何认定管理人员的重大变化
根据中国证监会的审核实践， IPO反馈意见中经常问及这样一个问题：“根据招股说明披露，报告期内，发行人董事、高管有部分变动。请保荐机构、律师结合报告期内的董事、高级管理人员变动情况及原因，说明是否构成董事、高级管理人员的重大变化并发表明确意见”。证监会关注该问题的主要依据为《首次公开发行股票并上市管理办法》和《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》(以下合称“《首发管理办法》”)，其规定如下：
《首次公开发行股票并上市管理办法》(2015年修订)
第二章 发行条件
第十二条 发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。
《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》(2015年修订)
第二章 发行条件
第十二条 发行人最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。
据此可知，发行人最近三年(创业板为两年)内董事、高级管理人员没有重大变化是首发上市的基本条件之一;如发行人被认定为最近三年(创业板为两年)内“董事、高级管理人员发生了重大变化”，将不符合首发上市的监管要求，面临审核不通过的风险。
在实务操作中，董事、高级管理人员发生变化的情形屡见不鲜，那么如何才会构成“重大变化”呢?“重大变化”的认定标准是什么呢?本文将用“一二三”对董事、高级管理人员重大变化认定的相关事项予以论述。
一、一个认定原则
鉴于《首发管理办法》仅指出报告期内董事、高级管理人员不得发生重大变化且未列举具体认定标准，在具体认定时，应结合发行人具体情况作出充分合理的解释，并根据“实质大于形式”的原则作出专业判断。
二、两个审核重点
(一)是否能保持公司控制权、管理层和核心人员的稳定
《首发管理办法》在同一条中指出报告期内发行人的实际控制人不得变更，其立法目的旨在保证公司控制权稳定。公司管理层和核心人员稳定，既是公司控制权稳定的结果，也能在一定程度上巩固公司控制权的稳定性;二者相辅相成，有利于为公司发展营造良好环境并提供稳定支持。
如发行人董事、高级管理人员发生重大变化，新旧管理层、核心人员之间可能在公司经营理念、发展策略上产生较大分歧，不利于发行人未来的生产经营活动的持续开展，也不利于公司发展战略的稳定实施，将对公司产生重大波动。
因此，作出“实质大于形式”认定的重点之一在于董事、高级管理人员的变动是否会保持公司控制权、管理层和核心人员的稳定。
(二)是否对公司生产经营的持续性、稳定性构成重大影响
《首发管理办法》规定董事、高级管理人员不得发生重大变化，但并未对监事变更作出要求。经分析董、监、高在公司中发挥的作用，可以发现：在公司内部治理中，董事属于公司决策层，主导公司的经营战略和发展方向;高管的主要职责在于执行指挥，是公司决策的执行者和指挥者;监事行使监督职能，与公司生产经营不存在直接关系。此外，《首发管理办法》同时强调了主营业务不得发生重大变化，而在公司实际运作中，主营业务的经营与发展与执行决策层的稳定之间具有紧密联系。
由此可知，“董事、高级管理人员没有重大变化”的立法目的在于保证公司生产经营不发生重大波动，防止人员变动对公司业务的持续性和业绩的稳定性造成重大影响。
因此，作出“实质大于形式”认定的另一重点在于董事、高级管理人员的变动是否对公司生产经营的持续性、稳定性构成重大影响。
三、三类变化情形
(一)人数不变而仅作人员调整
1、正常换届改选
根据中国银河(601881)首次公开发行股票(A股)招股意向书附录(五)，“截至本补充法律意见书出具之日，中国银河现任董事11人，独立董事4名，职工董事1名。新任董事6名，包括董事长，2名独立董事、1名职工董事及2名股东董事均根据《中国银河证券股份有限公司公司章程》(以下简称“《公司章程》”)规定的程序由股东大会、董事会作出决议，或依《公司章程》规定由职工民主选举任职。离任董事7人，离任董事中包括董事长，3名独立董事、1名职工董事及2名股东董事，其中董事长为因个人原因辞任，其他均为正常换届离任，均根据《公司章程》规定的程序由股东大会、董事会作出决议批准其不再担任。 ”
《公司法》第四十五条规定，“董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任”。虽然报告期内，发行人的董事和高级管理人员进行了数次变化，但均属于正常变动，且均根据《公司章程》规定的程序由股东大会、董事会、监事会作出决议，或依《公司章程》规定由职工民主选举，履行了必要的法律程序，符合法律、法规和规范性文件以及《公司章程》的规定，不会造成发行人控制权或经营权的变更，其控制权、管理层和核心技术人员在报告期内处于稳定状态，不会影响发行人正常经营的持续性和稳定性，不属于重大变化情形。
2、为提高公司整体实力而进行人员调整
(1)根据中装建设(002822) 的公告，“为充实经营管理团队、完善人才结构，加快推进上市进程，发行人决定聘请更多的专业人士进入高管队伍。因此，发行人于2012年6月和7月分别聘任潘耀坚为发行人财务总监、于桂添为发行人副总经理兼董事会秘书。聘任前，潘耀坚为会计师事务所高级审计经理，具有十余年的财税、审计业务经验;于桂添为证券公司投资银行部的高级经理，具有较为丰富的投资银行业务经验，成功主持或参与了多起拟上市公司IPO项目的运作。上述二人的加入有利于提高发行人的经营管理能力，提升发行人的内部控制水平。”发行人其他核心部门的高管团队均保持稳定。