民营企业上市前的改制与重组

　　上市规划的主要内容有：公司目前现状分析;公司改制和重组的目标、股权结构的调整、资产重组的原则和内容、重组中应注意的问题;公司上市操作的相关事宜;工作程序和时间表;组织实施及职责。

　　由于各方面的原因，民营企业大多以非公司制的形式存在，所以在上市前都需要进行股份制改造，通过资产重组成立股份有限公司。其目的主要有两方面：①明晰产权关系。由于民营企业是在极不完善的市场环境中艰难发展起来的，为了求生存而不是发展，许多民营企业纷纷用挂靠、联营、承包等各种形式为自己带上“红帽子”。但随着民营企业的不断壮大和上市的需要，这些“红帽子”变成了“紧箍咒”，民营企业面临比国有企业更为复杂的产权关系纠葛。必须通过改制和重组将产权关系明晰下来。②规范公司经营和管理，达到上市规则的要求。股份制改造的目的就是按创业板的有关规定规范民营企业的各方面管理，如股权结构、公司治理、公司财务等，使其变成主营业务突出、成长性强、严格按现代企业制度管理、产权明晰的股份公司。

　　(1)改制与重组的思路

　　企业改制和重组的方式有许多，技巧也比较多，许多相关的书籍都有详尽讲解。但从公布的创业板上市规则讨论稿看，创业板偏好“原装上市的'公司”，关注并警惕“包装上市”，打击“伪装上市”。为此，创业板规定申请人必须“在同一管理层下，持续经营二年以上”，并做到主业突出;在提出发行申请前24个月内，财务会计文件无虚假记载;对于在提出发行申请前12个月内进行过合并、分立、资产置换、资产剥离等重大资产重组行为或增资扩股，以及大部分资产表现为现金及对外投资或主营业务收入主要来自关联交易的申请人，发审委会将给予必要的关注。因此，民营企业在企业改制和重组中有两种基本思路：

　　一是如果估计2年以后才能上市，则可以不必考虑连续计算业绩问题，可根据公司实际需要进行改制与重组，如引进新的股东、非经营性资产的剥离、资产的重组与并购等等，总之一切为了2年以后。

　　二是希望连续计算业绩，尽快上市，则建议民营企业对原有企业进行整体改制，组建股份公司。整体改制，简单地说，就是将原企业的所有资产净值折合成股份，设立股份公司，原企业注销，原企业股东成为股份公司股东。不仅非公司制企业可以进行整体改制，有限公司也可以采取整体改制的方式设立股份公司。整体改制在公司法中没有明确规定，主板市场也无先例可循，因此必须慎重考虑。

　　整体改制是发起设立股份公司的一种特殊方式，并不仅仅是企业组织形式的变化。它是在解散原企业的基础上，原股东作为发起人，将原企业的所有资产净值折合股份，新设一家股份公司，因此整体改制应当办理原企业的注销登记和股份公司的新设登记。另外值得注意的是，不同于变更，在整体改制过程中，原企业的债权债务由新的股份公司承继不是法定的，所以应当向债权债务人发出通知和公告。

　　既然整体改制是发起设立的一种方式，它也应当符合发起设立的一般条件，如有5个以上发起人，注册资本1000万元以上等等。如果原企业达不到上述标准，可以在改制的同时，由新老股东以发起人的身份增加对股份公司的出资。

　　为了营业记录连续计算及发行上市的需要，在整体改制过程中，资产重组也要受到一定的限制。例如，新老股东以现金增资的金额和比例应当符合企业经营的实际需要，并且确实对企业的经营业绩产生作用;企业的主营业务不宜发生重大变化;企业的经营性资产不宜进行剥离;企业的控股股东、主要经营管理人员、核心技术人员也不宜发生重大变化等等。

　　目前尚不明确的一个问题是，整体改制时究竟是以经审计的净资产值，还是以评估后的净资产值作为股份公司的折股依据。从我们对立法意图的理解来看，整体改制设立的股份公司应当是原企业的延续，因此其计价基础不应产生变化，也就是说，应以审计后的净资产值为折股依据。

　　总的来说，整体改制将成为拟在创业板上市企业(特别是非公司制企业)改制的一种重要方式。由于创业板的相关法规尚未正式颁布，在实践中对整体改铷的理解也存在许多不同看法，民营企业必须与券商一起详细研究，谨慎行事。一方面，期待有关法规做出操作性的具体规定;另一方面，我们也需要在实践中作进一步的探讨与研究。

　　(2)改制和重组的程序

　　民营企业上市前的改制和重组是一个错综复杂的工作，需要所有的中介机构与企业一同来协调完成。根据上市方案的不同，企业的改制与重组必然有很大差异，但总体说来包括以下几个必要环节，确定改制与重组方案，注册新公司、调整新公司账目、签署各项转让、收购协议等。

　　■确定改制与重组方案

　　因上市而进行改制与重组方案，必然是由企业、承销商、律师及会计师共同讨论确定的。企业从自身的实际情况出发，承销商从投资者认可的角度考虑，而律师及会计师为重组提供专业指导。方案的制作非常：关键，不仅需要对企业的实际情况做详细的调查，同时需要：考虑即将出台的创业板上市规则的要求。

　　■界定产权

　　首先，查找资产注册地的相关法律文件，由律师对上市公司已取得所有权的资产的合法性进行认定。其次，对上市公司未完全取得所有权的资产及无形资产进行评估，但这样的操作可能会影响连续计算业绩，因此须慎重。再则，通过转让协议(由律师协助签署)使拟上市公司取得所有产权(包括土地使用权、商标、专利等无形资产使用权)，产权的界定需要有关部门审批。

　　■主营业务重组

　　创业板要求上市公司必须专注于开展一种核心业务，主营业务突出的上市公司必然更受投资者的青睐。所以一般需要进行主营业务重组，选择主营业务，从市场及公司的实际情况考虑，注意以下问题：拟上市公司主营业务应该与企业经营的业务之间有密切的联系;拟上市公司主营业务未来的发展目标必须考虑公司自身的能力。把发展目标定得过低，不利于吸引投资者，定得过高又会给公司未来的发展带来压力：主营业务应专注于一行业，把不相关的业务捆在一起的企业不适合上市。

　　■完成内地各部门审批程序，注册新公司

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