公路监理师《合同管理》考试复习题
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某公路工程项目，当石灰稳定土底基层施工完后，测量时发现比设计标高高了10cm。经调查原因是某监理员给指定的临时水准点高了10cm。承包人当时并没有临时水准点的正式资料经监理人批准。而经监理人书面提供的基准点都是正确的。承包人对此事提出变更要求。
试问：(1)监理人应如何处理承包人的要求?
(2)此事若造成承包人的经济损失，承包人是否可通过索赔获得补偿。
【参考答案】
答：(1)监理人应拒绝承包人提出的变更要求。
因为，在施工过程中，基于施工控制的需要，承包人自行确定(设立)临时基准点，而不应依赖于监理员所指定的临时水准点。而且《公路工程标准施工招标文件》(2009年版)合同条款条规定，承包人应根据监理人书面给定的`原始基准点、基准线和基准高程，负责对本工程进行准确的放样，并对本工程各部分的位置、标高、尺寸及线形的正确性负责。如果监理人书面提供的数据正确，在工程施工中，如果工程任何部分的位置、标高、尺寸或线形出现超出合同规定的误差，一经发现，承包人应自费纠正，直到监理人认为符合合同规定为止。因此，应当认为对该事项承包人应承担责任。监理人应指令承包人就此事项进行返工处理。
(2)该事件是由于承包人自身的原因造成的，因此，所造成承包人的经济损失应由承包人自行承担。承包人无权通过索赔获得经济补偿。
对某项工程的施工，发包人通过公开招标的方式选定了承包人，双方签订了施工合同。合同中约定，为了确保工程质量，要求承包人向发包人支付20万元定金。
在施工过程中发生了以下事件：
事件1：在路基开挖施工中挖掘出大量地下文物，使工程施工进度网络计划中某关键工作停工10天。
事件2：在路面工程施工时，由于施工机械出现故障，使进度计划中关键线路上的部分工作停工15天。
就以上事件造成的停工，承包人均按合同条款规定提出了工期索赔和费用索赔要求。
问题：
(1)试简要说明定金与预付款有何区别?
(2)监理人判定费用索赔成立的条件是什么?
(3)就上述事件承包人提出的工期索赔和费用索赔的要求是否成立?为什么?
【参考答案】
答：(1)定金与预付款的区别主要有以下几方面：
①目的不同，定金的目的是为了证明合同的成立和确保合同的履行;而预付款是为了解决承包人在工程准备和材料、设备准备的资金问题。
②性质不同，定金是合同担保形式，是法律行为;而预付款是一种惯例，是约定俗成的习惯，不是法律行为。
③处理方式不同，定金视合同履行情况不同而有不同的法律后果，即所谓定金罚则;而预付款无论合同履行情况如何，发包人将如数收回。
(2)监理人判定费用索赔成立的条件为：
①承包人受到了实际损失或损害;
②损失或损害不是因承包人的过错造成的;
③损失或损害也不是承包人应承担的风险造成的;
④承包人在合同规定的索赔时限内提出索赔意向通知书和索赔通知书。
(3)就事件1提出的工期索赔和费用索赔成立。这是因为施工中遇到文物停工，这不是承包人的责任，应视为发包人的风险。
就事件2提出的工期索赔和费用索赔不成立。因为施工机械故障造成延误是承包人自己责任，或承包人自己应承担的风险造成的。
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